在非洲做投資貿易:你該知道的法律風險

作者: 136703139792020-09-26 08:09

摘要:找玩具網獲悉,眾所周知,跨境電商方式進口適用更低的稅率,走私者通常采用“刷單”方式偽報貿易性質,將本應以一般貿易方式進口的商品,通過跨境電商零售進口的名義和方式走私進境。.......

找玩具網獲悉,據商務部數據顯示,僅2018年一年,我國與非洲進出口總額達2042億美元,同比增長20%,我國在非洲設立企業已經超過10000家,中國已經連續十年成為非洲第一大貿易伙伴國。

然而,機遇總是與風險相伴:

首先,非洲大陸法律多元化現象十分突出,由于歷史發展的原因,非洲大陸上既有大陸法系國家(如安哥拉、埃及等國家),又有加納、肯尼亞等屬于英美法系的國家,伊斯蘭法系、印度教法等宗教法也構成了非洲法律體系的一部分。

加之,非洲大陸上超半數國家的官方語言均為法語,還包括部分的阿拉伯語國家,陌生的語言及文化環境,以及立法環境的不穩定性、司法系統的不安全與不確定性,種種因素都使得眾多與非開展投資貿易合作的中資企業有了“水土不服”的癥狀,與非投資貿易中也是爭議頻發。

工程合同糾紛

中國援非洲國家工程項目中,有部分項目是由中方設計師按中國建筑質量標準建設的,由于水土環境、建筑慣例和特色、民族習俗、風土人情、建筑風格、生活習慣和建筑使用方式等,中國與受援國間存在巨大差異,加之受援國路途遙遠,生活條件艱苦,部分國家環境復雜,安全形勢嚴峻,致使前期設計考察結果與當地情況不符的現象時有發生,項目的修訂為資金預算、合同履行都帶來了不確定的因素。

信用證與保函糾紛

在大多數情況下,國際工程和貿易中開具的保函多為見索即付的獨立保函。此類獨立保函如同一把雙刃劍,其采用“先付款、后爭議”的機制,在保障債權、簡化交易的同時,也難免滋生欺詐性索賠的風險。特別是建設工程實踐中,政府主管部門往往要求使用合同示范文本,保函格式一般作為示范文本的附件列出特別是建設工程實踐中,政府主管部門往往要求使用合同示范文本,盡管如此,中國承包方或銀行仍應注意從形式和內容上對格式保函進行修改完善。

鑒于國際商事領域已有較為成熟的獨立保函適用規則,如國際商會《見索即付保函統一規則》(URDG758)、《聯合國獨立保證與備用信用證公約》等,考慮到商事交易的復雜性,一般均建議中國承包方適用相關成熟的交易示范規則,如可能與保函內容存在不一致的,此時相關條款的優先級及解釋順序問題,也建議在保函中予以明確。

勞資糾紛

用工風險方面,每個非洲國家的勞動法及相關規定都不盡相同。如在部分非洲國家,如剛果(金),某些項目要求外籍員工的比例不超過2%,個別情況下經部長批準可以提高到50%。對于到剛果(金)工作的外籍員工,需要與當地的企業簽署勞動合同,并由此企業向剛果(金)的勞動局申請勞動許可,然后再向移民局申請工作簽證。但是目前許多在剛果(金)經營的中資企業對其在剛果(金)工作超過6個月的中國籍員工,并沒有履行此程序獲得工作簽證,因此面臨眾多風險及潛在的糾紛。

環境法律糾紛

鑒于中國企業在非投資多集中于建筑工程、自然資源開發、制造業等領域這一產業特征,履行對非洲環境保護的義務也成為中國企業的法律與社會責任。中國也就環境保護問題頒布了多項指導性文件,2017年頒布的《民營企業境外投資經營行為規范》要求民營企業在境外投資活動中也應當注重對環境資源的保護。

運輸糾紛

非洲部分國家如南非、埃及、尼日利亞,都在國際海運交通中占據著非常重要的地理位置。它們的港口也成了各國船舶的聚集地,如南非的德班港和開普敦港、尼日利亞的拉各斯港、埃及的亞歷山大港等。中國的一些遠洋船舶,經常在這些港口停留或在此中轉駛向其他地方,由此產生了大量的海事糾紛。近年來,曾多次發生中國船只在非洲港口被扣押的糾紛案件。

貿易方面,2016年安哥拉政府為了增加外匯的流入,發布規定允許運抵到安哥拉的進口貨物無單放貨。多個非洲國家也正在醞釀無單放貨政策,這無疑將會引發更多的海事糾紛,中國正在走出去的外貿企業也要針對此類問題做足功課,合理規避風險。

土地產權糾紛

在建立現代化國家的過程中,很多非洲國家未能完成完整的土地登記制度,沒有土地所有權與土地轉讓的實際系統,還有部分國家出現多部門管理,將一塊土地賣給不同持有人。

此外,在一些聯邦制非洲國家如尼日利亞,聯邦政府和州政府對土地管轄權沒有明確界定,再加上未經政府登記的以習慣法進行的土地買賣和轉讓,造成了大量的事實占有的狀態。

在這種一物多賣、權屬紛爭、真偽難辨的局面中,外國投資者往往處于被動局面。目前,中國有大批企業正在非洲國家開展建筑工程以及土地項目的投資業務,由于土地產權問題引發的法律風險也隨之日漸增多。

匯率風險

由于非洲單一國家的市場相對較小,目前我國企業走出去多是泛非洲式的擴張,各國的貨幣不同,外匯政策也不同,并且匯率波動較大,這是企業經營活動難以避免的風險。目前常見的匯率風險表現形式主要包括:東道國貨幣對國際主要流通貨幣持續大幅貶值,造成合同收入總體縮水;東道國貨幣、歐元對人民幣的匯率波動,造成貨幣兌換及項目賬務折算的匯兌損益。

同時,匯兌管制方面也存在一定風險,非洲國家外匯管制情況普遍存在,承包商在當地所獲承包工程項下利潤匯出時,往往需要政府部門的審批,且審批時限較長,加上業主簽署進度證明及臨驗終驗證書經常拖延,都會影響承包商的收匯進度。在匯率大幅波動的情況下,極易造成匯兌損失。

不過目前令人欣喜的新趨勢是,在人民幣被納入特別提款權(SDR)貨幣籃子后,大多數非洲國家都把自己的部分儲備貨幣轉換成了人民幣。一些國家,如津巴布韋和安哥拉,已承認人民幣為法定貨幣。更多的非洲國家則選擇同中國簽署了貨幣互換協議。

合規風險

在與非洲的投資貿易合作中,中國企業應特別關注反腐敗合規。一方面是因為,非洲多個國家仍處于初期發展階段,司法系統透明與公正程度尚不高,容易滋生腐敗。另一方面,非洲各國的法律法規仍存在不健全的現象,也缺少應有的監督機制。這兩點直接縱容了個別當地政府官員在正常程序之中尋求個人利益。

找玩具網小編認為多個案件均表明,對于跨國公司及跨國公司的管理人員、董事、雇員、代理人或股東而言,因違反FCPA、世行等國際法律規定而承擔責任的風險時有發生。與此同時,近年來不少非洲國家也都在提升政府治理,加大整頓力度打擊腐敗等不法行為。


本文來源:《中國海關》雜志8月刊,如有侵權,請聯系刪除!



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